1.摘要 民國時期的醫(yī)師立法經歷了曲折、復雜的歷史過程，初步建立了現代意義上的考醫(yī)、執(zhí)業(yè)認許、醫(yī)師法律責任、醫(yī)訟案鑒定、醫(yī)師權益保障以及診金規(guī)則等制度，其間發(fā)生了中西醫(yī)之爭、醫(yī)師立法權之爭、醫(yī)訟案鑒定權之爭、醫(yī)療的商業(yè)性和公益性之爭、診金標準的制定權之爭等，其歷史經驗和教訓，為當下中國醫(yī)師法律體制改革提供了有益的借鑒。
民國時期，社會疾病構成以“貧困社會”為特征，而作為疾病防治活動的主要參與者，醫(yī)師群體呈現為本土西醫(yī)師初始萌發(fā)，傳統(tǒng)中醫(yī)師“自由執(zhí)業(yè)”，民間巫醫(yī)、江湖游醫(yī)盛行的基本樣相。民國政府在“醫(yī)學國家化”思想的指導下，推行“公醫(yī)制”改革，在改革遇到困難的情況下又轉向了醫(yī)師法制化。在此過程中，民國政府逐步建立了國家和地方醫(yī)政組織體系，進行了以“整頓醫(yī)業(yè)”為目的的立法和執(zhí)法活動，并取締巫醫(yī)和江湖游醫(yī)。但是由于國家政局動蕩、民眾文化素質不高、醫(yī)療資源分布不均衡、地方政府“陽奉陰違”等原因，巫醫(yī)和江湖游醫(yī)屢禁不止。
民國政府在繼承清末考醫(yī)和取締醫(yī)師的基礎上，效法西方醫(yī)學建制，逐步實行考醫(yī)制度和執(zhí)業(yè)認許制度。在經歷了醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格認許、給照保證、廢止中醫(yī)、變通給證、醫(yī)師甄訓等波折過程后，中西醫(yī)統(tǒng)一考試、統(tǒng)一認許的現代醫(yī)師法律制度得以初步建立。在制度構建過程中，西醫(yī)群體的精英憑借知識合法性和政治正確性掌握了醫(yī)師立法權，中西醫(yī)之間的沖突最終體現為立法上的權力斗爭，但就法令頒行后西醫(yī)界的反應、抗議來看，西醫(yī)官僚的超前立法脫離了當時的社會實際。
民國醫(yī)師職業(yè)法律責任明顯區(qū)分了刑事責任、行政責任和民事責任。民國政府在借鑒傳統(tǒng)社會醫(yī)師刑事法律規(guī)制，尤其是清末醫(yī)師業(yè)務犯罪刑法制度立法的基礎上，設立了醫(yī)師業(yè)務過失罪，而民國醫(yī)師業(yè)務過失罪制度呈現以下兩個特點：一是無論是1928年“刑法”，還是1935年“刑法”，其規(guī)定的醫(yī)師業(yè)務過失罪的刑罰較普通過失犯罪的刑罰為重。二是由于醫(yī)病糾紛頻發(fā)等原因，1935年“刑法”加重了對醫(yī)師業(yè)務過失犯罪的刑事處罰，提高了醫(yī)師職業(yè)法律風險。行政責任包括罰金、停止執(zhí)業(yè)和吊銷執(zhí)照；民事責任則無專門的法律規(guī)范，而是適用一般民事法律。
中國現代醫(yī)訟案鑒定制度始于民國，其在建立之初就必須面對歷史傳統(tǒng)與現代制度的沖突問題。民國醫(yī)訟案鑒定制度經歷法醫(yī)鑒定醫(yī)訟案、西醫(yī)師鑒定中醫(yī)訟案等艱難歷程后，最終形成了西醫(yī)師鑒定西醫(yī)訟案、中醫(yī)師鑒定中醫(yī)訟案、法醫(yī)鑒定醫(yī)訟案死亡原因的符合“專業(yè)問題同行鑒定”的現代醫(yī)訟案鑒定制度。
民國時期，雖有刑事法律制度保障國民的人身自由、名譽等普通民權，但是，病家常以醫(yī)病糾紛為由肆意扭控醫(yī)師至警察機關，而警察機關、司法機關對該類侵犯醫(yī)師基本民權的違法行為置若罔聞，甚至還隨意拘提、羈押醫(yī)師。民國時期的刑事訴訟法就醫(yī)師業(yè)務過失罪實行“公訴”與“自訴”并行的刑事追訴制度，造成醫(yī)師被刑事追究的現象泛濫。緣于醫(yī)師的人身保障缺乏、名譽侵權多發(fā)、刑事追究泛濫、診金收取困難等，以醫(yī)師自律和維權為宗旨的醫(yī)師職業(yè)團體紛紛成立，并通過直接參與醫(yī)病糾紛的處理和醫(yī)訟案的訴訟程序、受理醫(yī)訟案鑒定、呼吁政府制定醫(yī)師權益保障法案以及自行制定診金標準等，維護醫(yī)師群體人身權益和職業(yè)利益。
民國時期，社會處于傳統(tǒng)與現代的巨大轉型階段，醫(yī)業(yè)從傳統(tǒng)的“醫(yī)乃仁術”的道德行為，轉向“醫(yī)乃營業(yè)，乃職業(yè)”的市場交易行為，以市場化運行為主的醫(yī)師行業(yè)必然損及普通民眾的醫(yī)療權利。而民國政府，尤其是地方政府為體現醫(yī)療保健的國家責任，制定了相應的診金標準，醫(yī)師職業(yè)團體對地方政府的診金規(guī)定做出了強烈的抗議，尤其以政府救濟貧病的倡導為標靶，認為救濟貧病是政府的責任，建議政府廣設平民醫(yī)院及施療診所，推行衛(wèi)生訪問、看護及籌辦健康保險。
民國時期，圍繞醫(yī)師法若干重大問題所展開的激烈的學術討論和有益的實踐探索，既有慘痛的歷史教訓，也有寶貴的經驗積累，值得我們反思和汲取。
關鍵詞：考醫(yī)；執(zhí)業(yè)許可；醫(yī)師業(yè)務過失罪；醫(yī)訟案鑒定；醫(yī)師職業(yè)保障 2.目錄 導 言 …………………………………………………………………………… 1 一、選題………………………………………………………………………… 1 二、學術回顧…………………………………………………………………… 3 三、研究方法…………………………………………………………………… 6
第一章 民國醫(yī)師法制化的肇興………………………………………………… 8
第一節(jié) 從醫(yī)學國家化到醫(yī)師法制化 ………………………………………… 8 一、醫(yī)學國家化的提出………………………………………………………… 8 二、醫(yī)師法制化的路徑……………………………………………………… 13 第二節(jié) 民國醫(yī)政體系的建立與演變 ……………………………………… 16 一、中央醫(yī)政體系…………………………………………………………… 17 二、地方醫(yī)政體系…………………………………………………………… 21
第二章 民國醫(yī)師群體的樣相…………………………………………………… 26
第一節(jié) 正式醫(yī)師 …………………………………………………………… 28 一、中醫(yī)師…………………………………………………………………… 28 二、本國西醫(yī)師……………………………………………………………… 30 三、外籍醫(yī)師………………………………………………………………… 36
第二節(jié) 民間醫(yī)師 …………………………………………………………… 39 一、巫醫(yī)……………………………………………………………………… 39 二、江湖游醫(yī)………………………………………………………………… 48
第三章 民國考醫(yī)制度…………………………………………………………… 56
第一節(jié) 清末考醫(yī)的興起 …………………………………………………… 56 一、考醫(yī)之源………………………………………………………………… 56 二、清末考醫(yī)………………………………………………………………… 57
第二節(jié) 民國考醫(yī)制度的形成與發(fā)展 ……………………………………… 62 一、考醫(yī)的提出……………………………………………………………… 62 二、考醫(yī)在西醫(yī)的試行……………………………………………………… 64 三、中西醫(yī)考試的統(tǒng)一……………………………………………………… 70
第四章 民國醫(yī)師執(zhí)業(yè)認許制度………………………………………………… 75
第一節(jié) 中醫(yī)師的執(zhí)業(yè)認許 ………………………………………………… 76 一、對中醫(yī)師執(zhí)業(yè)的限制…………………………………………………… 77 二、中醫(yī)師執(zhí)業(yè)的存廢之爭………………………………………………… 82 三、中醫(yī)師執(zhí)業(yè)法律地位的確立…………………………………………… 91
第二節(jié) 本國西醫(yī)師的執(zhí)業(yè)認許 …………………………………………… 94 一、西醫(yī)師執(zhí)業(yè)的核準……………………………………………………… 94 二、西醫(yī)師執(zhí)業(yè)許可制度的剛柔之爭……………………………………… 97 三、西醫(yī)師執(zhí)業(yè)許可制度的確立與補充甄訓……………………………… 108
第三節(jié) 外籍醫(yī)師的執(zhí)業(yè)認許 ……………………………………………… 111 一、自外交證明到醫(yī)政許可………………………………………………… 111 二、外籍醫(yī)師執(zhí)業(yè)認許的規(guī)與從…………………………………………… 112
第五章 民國醫(yī)師的權利與義務……………………………………………… 116
第一節(jié) 醫(yī)師的權利 ………………………………………………………… 116 一、開業(yè)權…………………………………………………………………… 116 二、診治權…………………………………………………………………… 117 三、醫(yī)療文書簽署權………………………………………………………… 120 四、診金收取權……………………………………………………………… 122 五、加入公會權……………………………………………………………… 123
第二節(jié) 醫(yī)師的義務 ………………………………………………………… 124
一、應招請義務……………………………………………………………… 124 二、遵從執(zhí)業(yè)規(guī)范的義務…………………………………………………… 126 三、誠信義務………………………………………………………………… 127 四、對官廳的報告與遵從義務……………………………………………… 128
第六章 民國醫(yī)師的職業(yè)法律責任…………………………………………… 130
第一節(jié) 民國醫(yī)訟案件的鑒定 ……………………………………………… 131 一、法醫(yī)解剖掀起醫(yī)訟案件鑒定革命……………………………………… 131 二、西式法醫(yī)、西醫(yī)團體鑒定西醫(yī)訟案 …………………………………… 139 三、中醫(yī)師、中醫(yī)團體鑒定中醫(yī)訟案 ……………………………………… 144 四、專家證人出庭證明協助醫(yī)訟鑒定……………………………………… 150 五、觀念、技術上的沖突與融合 …………………………………………… 151
第二節(jié) 民國醫(yī)師的刑事責任 ……………………………………………… 152 一、民國前的庸醫(yī)殺傷人罪………………………………………………… 152 二、民國醫(yī)師業(yè)務過失罪…………………………………………………… 155
第三節(jié) 醫(yī)師的行政責任 …………………………………………………… 160 一、罰金……………………………………………………………………… 160 二、停止營業(yè)、吊銷執(zhí)照 …………………………………………………… 161
第七章 民國醫(yī)師的職業(yè)保障………………………………………………… 163
第一節(jié) 保障緣由 …………………………………………………………… 163 一、人身保障缺乏…………………………………………………………… 163 二、名譽侵權多發(fā)…………………………………………………………… 167 三、刑事追究泛濫…………………………………………………………… 171 四、診金收取困難…………………………………………………………… 176
第二節(jié) 保障手段 …………………………………………………………… 178 一、醫(yī)師保障法令…………………………………………………………… 178 二、醫(yī)師維權組織…………………………………………………………… 181 三、醫(yī)師維權行動…………………………………………………………… 184
第三節(jié) 診金問題 …………………………………………………………… 190 一、診金的授受……………………………………………………………… 190
二、診金的規(guī)制……………………………………………………………… 198 三、診金的反思……………………………………………………………… 204 結 語…………………………………………………………………………… 206 附錄：民國醫(yī)師法令…………………………………………………………… 208 參考文獻………………………………………………………………………… 225 后 記…………………………………………………………………………… 237
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